Научно-консультативное заключение об увольнении работника за совершение прогула (увольнение в период учебного отпуска)
Решением Останкинского районного суда г.Москвы от 26 января 2010 года, оставленным без изменения кассационным определением от 8 апреля 2010 года, отказано в иске Ковтуненко Е.О. об изменении формулировки увольнения, взыскании среднего заработка, компенсации морального вреда.
В связи с изложенным в НЭПС обратилась адвокат Поляк М.И. на предмет правовой оценки представленных документов.
В соответствии с п.23 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 17 марта 2004 года № 2 (в редакции от 28.12.2006 г.) при увольнении работника по инициативе работодателя на нем лежит обязанность по доказыванию законности и обоснованности расторжения трудового договора. Одним из обстоятельств, подлежащих доказыванию при применении подп. "а" п.6 ст.81 ТК РФ, является отсутствие уважительных причин невыхода работника на работу. В рассматриваемом случае работник в период отсутствия на работе имел право на отпуск для поступления в аспирантуру. Следовательно, он отсутствовал на работе по уважительной причине. При проведении увольнения по рассматриваемому основанию именно работодатель должен получить документ о причинах отсутствия работника на работе. Данные документы могут быть получены работодателем путем направления запроса в учебное заведение, в котором работник сдает экзамены.
На основании ст.379 ТК РФ, п.39 названного Постановления работник вправе самостоятельно использовать дни отдыха, предоставление которых не зависит от усмотрения работодателя. Предоставление отпуска в связи с поступлением работника в аспирантуру не зависит от усмотрения работодателя. Поэтому работник вправе самостоятельно реализовать право на учебный отпуск.
В ст. 81 (часть 6) ТК РФ запрещено проведение увольнения в период нахождения работника в отпуске. В рассматриваемом случае увольнение работника по инициативе работодателя проведено в течение учебного отпуска работника.
Увольнение работника по указанному основанию проведено работодателем после издания приказа о прекращении трудовых отношений по инициативе работника, то есть расторжение трудового договора состоялось после фактического прекращения трудовых отношений, поскольку работник не обязан выходить на работу в период учебного отпуска. Применение дисциплинарного взыскания возможно в рамках отношений по организации труда и управлению трудом (ст.1 ТК РФ). Данные отношения являются сопутствующими трудовым. Следовательно, дисциплинарное взыскание не может быть применено к работнику, с которым фактически прекращены трудовые отношения. Применение дисциплинарных взысканий к лицам, прекратившим трудовые отношения, равносильно привлечению к дисциплинарной ответственности проходящих по улице мимо работодателя.
Более того, при конкуренции оснований увольнения должно применяться в качестве основания увольнения инициатива работника, если у работодателя возникает обязанность по проведению данного увольнения. Поступление в аспирантуру, нарушение трудовых прав работника на предоставление ему учебного отпуска влечет возникновение у работодателя обязанности по прекращению трудовых отношений в срок, определенный работником (ст.81 ТК РФ). Наличие данной обязанности у работодателя влечет лишение его права на проведение увольнения за совершение прогула.
Неправильное применение материальных и процессуальных норм привело в рассматриваемом случае к нарушению трудовых прав работника.
В связи с изложенным усматриваются предусмотренные в ст.387 ГПК РФ основания для подачи надзорной жалобы по доводам настоящего правового заключения.
Заключение может быть использовано на основании Рекомендаций НЭПС.
19 мая 2010 года.
Заведующий кафедрой гражданского процесса и
социальных отраслей права РГУ нефти и газа имени И.М. Губкина,
доктор юридических наук, профессор, член НЭПС
и Научно-консультативного совета при Генеральной
прокуратуре Российской Федерации
В.И. Миронов
